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公司挪用资金罪 挪用资金罪四个疑难问题探讨

2017-09-06 17:12 嵩岩资讯网 大字体小字体

原标题:挪用资金罪四个疑难问题探讨

  根据刑法规定,挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位中不具有国家工作人员身份的人。由于在实践中有些私营企业的业主或投资者也直接参与企业的经营管理活动,由此便引发了一个问题:这些私营企业业主或投资者利用职务之便挪用本企业资金,数额较大、超过三个月未还的,或者挪用资金虽未超过三个月但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,能否成立挪用资金罪?

挪用资金罪

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  值得注意的是,上述司法解释与刑法第382条第2款的规定实际上是相矛盾的。因为,如果说受委托管理、经营国有财产的非国家工作人员挪用国有资金的行为构成挪用资金罪的话,那么,基于同样的道理,对于受国家机关、国有公司、企、事业单位、人民团体委托,管理、经营国有财产的非国家工作人员,利用职务上的便利,将国有财物非法占为己有的,应以职务侵占罪论处。而这恰恰违背了刑法第382条第2款的规定。事实上,关于刑法第382条第2款规定的合理性,理论界也存在争议。从实践情况来看,委托的具体方式有许多种,有授权性的委托如行政委托,也有平等主体之间的民事委托。在行政委托等授权性委托的情况下,被委托人因该授权而享有一定的管理与经营国有财产的职权和职责,在委托期间,被委托人与委托单位之间具有行政隶属关系或监督关系。在这种情况下,将被委托人作为国家工作人员对待,尚可说得过去。但在平等主体间民事委托的情况下,被委托人与委托单位之间只是基于委托合同而产生一般的民事权利义务关系,并不具有行政上的隶属关系或监督关系。在这种情况下,对被委托人的行为按国家工作人员所实施的犯罪论处,显然是不合理的。刑法第382条第2款对各种委托方式及其相互之间的差别不予区分而一概将受委托管理、经营国有财产的人员作为贪污罪的主体,实在是有欠妥当。但这一立法缺陷的彻底解决和完善,只能期待未来的刑法修订工作。至于上述最高人民法院的批复,也存在同样的问题。因此,出于合理性的考虑,笔者认为,对该批复中的“委托”应理解为非授权性质的委托。如果是基于授权性质的委托而管理、经营国有财产的人员挪用国有资金的,应认定为挪用公款罪。

  笔者认为,对这一问题不可一概而论,而要分析具体情况。由于挪用资金罪属于侵犯财产权的犯罪,要认定私营企业业主或投资者挪用企业资金的行为是否构成挪用资金罪,关键是要确定业主或投资者与企业的财产之间是否具有直接的所有与被所有的关系以及挪用资金的行为是否对财产所有权构成了侵犯。

  私营企业(这里所说的“企业”是广义上的企业概念,即包括公司在内的企业概念)从责任形式上,可分为两类:一类是依法取得法人资格的私营企业(主要是公司)。在这类企业中,投资者对企业的投资就成为企业的资产,企业的资金支配必须以法人的名义进行,投资者的个人财产与企业资产是相分离的。投资者只享有所有者权益,而对其所投入企业的资金没有直接的所有权。企业法人以其全部资产对企业的债务承担有限责任。因此,在这类企业中,企业业主或者投资者挪用企业资金的行为无疑侵犯了企业的财产权,可构成挪用资金罪。第二类是非法人的私营企业。具体又可以分为两类:个人独资企业与非独资企业。我国《个人独资企业法》第2条规定,“个人独资企业是指依照本法在中国境内设立的,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”就个人独资企业而言,业主对企业全部资产享有直接的所有权。因此,业主挪用企业资金并不涉及侵犯财产所有权的问题,因而不应构成挪用资金罪。就非独资企业来说,多表现为合伙。我国《合伙企业法》第2条规定,“合伙企业是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”该法还规定,“合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。”对合伙财产的支配和处分须经全体合伙人的同意。合伙事务执行人未经其他合伙人的同意而擅自挪用合伙企业的资金的,就可能侵犯整个合伙企业的财产所有权,因而构成挪用资金罪;但如果是全体合伙人经过协商,同意将合伙企业的一部分资金挪作他用,则属于合伙企业对合伙财产的处分行为,不存在侵犯合伙财产所有权的问题,也就不构成挪用资金罪。因此,就非独资的私营企业而言,关键是看业主或投资者挪用资金的行为是否对企业的财产所有权构成了侵犯,这一原则对其他形式的非独资企业也同样适用。

  挪用资金罪四个疑难问题探讨

  受委托管理、经营国有资产的非国家工作人员挪用国有资金的行为如何认定?理论上曾存在争议,争议的焦点主要在于受委托管理、经营国有财产的人员是否属于国家工作人员。我国现行刑法第382条第2款规定,受国家机关、国有公司、企业等国有单位委托管理、经营国有财产的人员可以构成贪污罪,也就是说,这类人员可以作为贪污罪的主体。于是有学者把这部分人员归入刑法第93条第2款的“其他依照法律从事公务的人员”,即视为“准国家工作人员”。也有学者提出异议,认为,这一规定是仅适用于贪污罪的特殊规定,不能认为上述人员都属于准国家工作人员,因而也可以成为以国家工作人员为主体的其他犯罪的主体。2000年2月13日最高人民法院《关于对受委托管理、经营国有财产人员挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》规定,“对于受国家机关、国有公司、企、事业单位、人民团体委托,管理、经营国有财产的非国家工作人员,利用职务上的便利,挪用国有资金归个人使用构成犯罪的,应当依照刑法第二百七十二条第一款的规定(即挪用资金罪——笔者注)定罪处罚。”可见,该司法解释与前述第二种观点的立场是一致的,即认为上述受委托人员并不因其受委托经营、管理国有财产就以国家工作人员论,除了贪污罪以外,其不能成为以国家工作人员为主体的其他犯罪的主体。

  公司常务副总涉嫌挪用资金罪被公诉

  法院经审理认为,被告人李某作为上述贸易公司股东,挪用200万元本单位资金归个人使用,数额巨大拒不退还的行为,已构成挪用资金罪。由此,法院作出前述一审判决。

  (二)在客观表现不同。挪用资金罪表现为公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过3个月未还的,或者虽未超过3个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的行为;职务侵占罪表现为,公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。挪用资金罪的行为方式是挪用,即未经合法批准或许可而擅自挪归自己使用或者借贷给他人;职务侵占罪的行为方式是侵占,即行为人利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法法占有本单位财物。挪用本单位资金进行非法活动的,并不要求“数额较大”即可构成犯罪;职务侵占罪只有侵占本单位财物数额较大的,才能构成。

  陈一原是洋浦航顺物流有限公司钦州办事处经理。因涉嫌犯挪用资金罪,于2014年1月20日被钦州市公安局港区分局刑事拘留,同月29日被逮捕。广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院于2014年6月30日指控被告人陈一犯挪用资金罪,向钦南区法院提起公诉。

  北京市海淀区人民法院审理后认为,被告人李国峰身为有限责任公司的工作人员,利用职务之便,挪用本单位资金归个人使用,进行营利活动,数额巨大,其行为已构成挪用资金罪。鉴于被告人李国峰案发后自动投案,并能如实供述自己的罪行,系自首;且其在归案后积极退赔了部分赃款,挽回了被害单位的部分经济损失;同时,念其在庭审过程中认罪态度较好,法院对其依法从轻处罚。但考虑到其挪用资金数额高达551万余元,且尚有近200万元的赃款未退还,给被害单位造成巨大的经济损失,法院在量刑时酌予体现从严。

杭州崇一堂顾约瑟牧师因涉嫌挪用资金罪等所谓

上亿治霾资金遭挪用 挪用资金罪量刑标准 TO

  二、关于受委托管理、经营国有资产的非国家工作人员挪用国有资金的行为的认定

  值得注意的是,有人认为,私营企业业主或者投资者挪用资金的行为虽然在某些情况下并未侵犯财产所有者的所有权,但可能导致债权人的利益受到损害即全部或部分债权得不到实现,从而间接侵犯了债权人的财产所有权,因此这种情形应构成挪用资金罪。笔者认为,这种观点有失妥当。如前所述,私营企业业主或者投资者擅自挪用资金但未侵犯财产所有权的情形只可能存在于该企业是非法人的情况下,而就该种情况而言,无论是个人独资企业还是合伙等非独资企业,业主或投资者对企业债务都承担无限责任(合伙人承担无限连带责任),如果企业资产不足以清偿债务,业主或投资者应以其个人财产清偿(合伙企业则由各合伙人的个人财产清偿)。债权人的利益一般来说不会因此受到实质性的损害。再者,债权和所有权是性质不同的两个概念,即便债权人的债权因为该挪用资金的行为而不能得到全部的实现,也只是债务的追偿问题,而非所有权纠纷,不可将二者混为一谈。

  一、私营企业业主能否构成挪用资金罪

  挪用资金罪是1997年修订刑法新增加的罪名。根据刑法第272条第1款的规定,挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的行为。本文拟就挪用资金罪司法认定中的几个问题作一探讨。

  魏某利用担任公司常务副总经理、负责财务的职务便利,打着投资项目和报销差旅费的幌子,挪用公司资金6400余万元,用于赌博和投资金矿。虽然事后陆续还款4100余万元,但仍有2300余万元未能归还。北京晨报记者昨天获悉,法院一审以挪用资金罪,判处魏某有期徒刑8年,下面请跟随上海律师张律师一起来看案件详情。

  杨国勇昨晚表示:“何燕挪用的肯定不是国腾电子及国腾电子集团的资金,但具

挪用资金罪包含的情况及与挪用公款罪区别

  三、挪用资金罪的数额计算

  (三)主体要件。本罪的主体为特殊主体,即公司、企业或者其他单位的工作人员。

  然而,根据调查表明,在此期间,该公司并没有实际的经营业务,从20l0年8月份至2014年1月份,杨某给上述7名股东发放工资、福利477886元,交纳医疗保险65304元、养老保险l35864元,交纳公司房屋租赁费用45000元、暖气费、水电费、物业费用16068元,合计740122元。从该公司进入清算阶段至2010年4月期间,杨某利用职务之便,侵占公司资金共计2270568.0l元。

挪用资金罪的立案标准和量刑标准

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